Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как поменять директора компании в 2022 году?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Директор – это лицо, ответственное за сохранность документов организации и части имущества, закрепленного за ним. При увольнении директор должен сдать дела, но определенного порядка законом не установлено. Процедура смены генерального директора в ООО может быть закреплена в локальном акте общества. В любом случае, участники ООО не вправе задерживать увольнение директора под предлогом того, что он не передал какие-то документы или имущество, но они могут истребовать их в рамках судебного разбирательства.
Как сэкономить на выплатах директору — единственному учредителю
Собственнику компании выгоднее получать не зарплату, а дивиденды, потому что с них удерживают только НДФЛ, в то время как на зарплату нужно еще начислять страховые взносы.
А если деятельность не ведётся или приостановлена, то у компании может вообще не быть ресурсов для выплаты зарплаты.
Чтобы не нарушать закон, но и не переплачивать в бюджет и фонды, можно установить минимальную зарплату, а остальные доходы получать в виде дивидендов.
Федеральный МРОТ в 2021 году составляет 12 320 рублей, но в отдельных регионах он выше. Например, в Москве — 20 589 рублей.
Также для директора можно установить режим неполного рабочего времени — это позволит ещё больше сэкономить на зарплате и налогах. Например, если руководитель работает на 0,5 ставки, ему можно установить зарплату в половину МРОТ, для Москвы это будет немногим более 10 тыс. руб.
Если оформить директору отпуск без сохранения заработной платы, за это время вообще не придётся платить. Теоретически уйти в такой отпуск можно на любой срок, т.к. закон его продолжительность не ограничивает.
Но будьте осторожны. Такие способы экономии подойдут, если компания не ведёт деятельность, или работает с минимальными оборотами. Если же годовая выручка компании исчисляется десятками или сотнями миллионов рублей, а директор в неоплачиваемом отпуске или работает за половину МРОТ в месяц, у проверяющих, скорее всего, появятся вопросы.
Приказ на прием директора
Для найма директора необходимо оформить приказ по форме Т-1. Документ оформляется в трехдневный срок с даты подписания трудового соглашения.
Приказ о приеме издает кадровая служба. В него можно добавить строку с указанием реквизитов документа, по которому директор назначен на должность.
Основанием для его оформления служит трудовое соглашение. Директор должен ознакомиться с приказом в трехдневный срок с начала своей трудовой деятельности. Он подписывает приказ дважды: как сотрудник и как директор предприятия.
Впервые зарегистрированная фирма приказ оформляет после получения регистрационных бумаг, а при смене или переизбрании директора — после подписания Протокола собрания.
Если в штате фирмы нет должности главного бухгалтера, то в приказе возлагают его обязанности на руководителя.
Порядок принятия на работу директора
Решение о назначении единоличного руководителя юридического лица могут принимать только его собственники. Точный порядок рассмотрения и одобрения кандидатур на эту должность зависит от положений учредительных документов и локальных актов.
Общий порядок принятия на работу директора состоит из следующих этапов:
- рассмотрение кандидатур на руководящую должность (учредители могут сами устанавливать требования об опыте работы, квалификации, деловых и личных качествах);
- одобрение кандидатуры на общем собрании учредителей с составлением протокола, либо принятие решения единственным собственником;
- передача протокола или решения в кадровую службу предприятия для оформления директора на работу, заключения контракта, издания приказа;
- направление уведомления в ИФНС о внесении новых данных в ЕГРЮЛ, получение листа записи из реестра;
- соблюдение дополнительных формальностей, связанных с наделением директора полномочий по управлению компанией (например, переоформление банковских карточек).
Принятие решения учредителями
Для одобрения кандидатуры на должность единоличного руководителя нужно созвать и провести общее собрание учредителей (собственников) компании. Если у юридического лица только один собственник, он принимает единоличное решение. Общий порядок проведения собрания по указанному вопросу заключается в следующем:
- так как сведения о директоре не содержатся в учредительных документах, менять устав предприятия не нужно;
- порядок голосования по вопросу о назначении директора утверждается уставом, либо определяется по закону (как правило, достаточно простого большинства при голосовании);
- итоги голосования подводятся в форме протокола (этот документ нужно впоследствии направить в ИФНС, хранить в службе делопроизводства).
Шаг 2. Подготовка кадровой документации
Набор кадровых документов зависит от причины увольнения и оснований по трудовому законодательству. На топ-менеджера ООО распространяются общие правила оформления прекращения трудового договора: издание общехозяйственного приказа о снятии полномочий и кадрового приказа об увольнении, внесение записи в трудовую книжку и личное дело.
Сценарий зависит от основания увольнения гендиректора:
- Досрочное прекращение полномочий по решению общего собрания (п. 2, ст. 278 ТК РФ). Согласие других лиц, в том числе директора, не требуется. Кворум участников обязательный. Работодатель выплачивает директору компенсацию – минимум трехкратный месячный заработок (если увольняемый не совершил виновные действия).
- Соглашение сторон (п. 1, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Самое распространенное основание, которое выстраивается на консенсусе с учредителями. Размер компенсации – по договоренности, ориентировочно от 6 до 12 окладов.
- Истечение срока трудового договора по контракту (п. 2, ч. 1, ст. 77 ТК РФ), если такое условие было конкретизировано уставом. Обязательное условие – заблаговременное письменное уведомление директора об истечении срока его полномочий.
- Прекращение трудового договора по инициативе гендиректора (п. 3, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Инициатор подает заявление об увольнении по собственному желанию. Для руководителей увеличен срок уведомления о намерении покинуть пост – 1 месяц.
Если гендиректор уволен по решению уполномоченного органа о прекращении трудового договора, наличие веских оснований, таких как дисциплинарный проступок или истечение срока действия контракта, не обязательно.
Требования к кандидату
Кандидат на должность гендиректора должен соответствовать этим требованиям:
- Оконченное высшее образование. К примеру, это может быть экономическое или юридическое образование. Это стандартные условия. Однако общество может оказывать особые услуги. К примеру, медицинские. В этом случае имеет смысл оформлять на работу директора с медицинским образованием.
- Опыт работы. Данное условие не прописано в нормативных актах, однако обычно работодатели рассматривают соискателей с опытом. Эффективное решение задач возможно только при наличии практического опыта. Как правило, желательный опыт – это 3 года на руководящей должности.
- Отсутствие судимости. Нельзя нанимать лиц, которые осуждены за экономические преступления и получили ограничения на устройство на руководящие должности.
- Возраст. Как правило, работодатель нанимает сотрудников в возрасте 30-50 лет.
Это лишь примерный перечень. Он может меняться в соответствии с пожеланиями работодателя. Однако требования к соискателю не могут противоречить закону. В частности, не может быть ограничений по половому, расовому и возрастному признаку. Если работодатель неправомерно установил ценз, он привлекается к юридической ответственности.
Как уволить генерального директора
Уволить гендиректора, если с ним заключен бессрочный договор можно, но сопровождается увольнении выплатой компенсации, размер которого не может быть меньше тройного среднего заработка. Организации могут предусмотреть и больший размер компенсации в трудовом договоре. На увольняемого директора распространяются те же гарантии, что и для обычных работников. Не допускается увольнение в случае если директор находится в отпуске или на больничном.
Если уволить директора с нарушениями трудового законодательства, по решению суда он может быть восстановлен в должности.
Специального срока, за который нужно предупредить директора об увольнении нет, но это условие можно предусмотреть в трудовом договоре с ним.
О том, что произошла смена директора уведомить нужно налоговый орган. Делают это с целью внесения изменений в данные ЕГРЮЛ.
Если директор самостоятельно принял решение о увольнении, то он обязан предупредить об этом работодателя. Согласно 280 статье ТК РФ, сделать это он должен за месяц до планируемой даты увольнения.
Трудовой договор с директором единственным учредителем ООО: общие сведения
Выглядит процедура подписания трудового соглашения с самим с собой действительно необычно, а потому по поводу необходимости подобного мероприятия существуют разные позиции. Инспекция труда полагает, что подобное действие не может быть совершено, поскольку заключение трудового договора предполагает присутствие двух сторон, договаривающихся об условиях сотрудничества (об этом говорит статья 273 Трудового кодекса).
Но суды и остальные контролирующие деятельность организаций органы не согласны с мнением Роструда. Ведь если в организации не будет в наличии трудового соглашения с единственным учредителем, выполняющим функцию генерального директора, Федеральная налоговая служба не будет иметь оснований для признания его заработной платы в составе затрат.
Есть особенности и в оформлении руководителя по совместительству. Тут надо учитывать, что если сотрудник занимает руководящую должность в одной организации, то устроиться по совместительству в другую (на любую должность) он может только с разрешения своего первого работодателя (ч. 1 ст. 276 ТК РФ). А вот в обратную сторону это правило не работает. То есть сотрудника можно принять руководителем по совместительству без всяких разрешений (при условии, конечно, что на основной работе он не является директором).
Не работает правило о разрешении и в случае, если речь идет о руководителе организации, являющемся ее единственным участником (членом, учредителем). Такой директор может устраиваться по совместительству в другие организации без всяких ограничений, не обременяя себя выписыванием разрешений (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).
Заметим также, что нарушение норм о необходимости получения разрешения организации ничем не грозит — вся полнота ответственности в таком случае лежит на самом совместителе и ответственность носит дисциплинарный характер.
Полномочия гендиректора ООО, суть должности
ООО – организационно-правовая форма, наиболее приемлемая для представителей малого и среднего бизнеса. Основателями общества являются лица, инвестировавшие часть средств в уставный капитал организации. Каждый из участников данного субъекта хозяйствования имеет право на получение дивидендов, размер которых зависит от рентабельности предприятия и размера доли.
Главенствующую роль в деятельности общества занимает генеральный директор. Это единственный представитель компании, который имеет право действовать от лица предприятия без специальной доверенности.
Должность генерального директора обязывает лицо, занимающее ее, действовать профессионально и быть предельно ответственным. В отношении кандидатов выдвигаются довольно высокие требования, обоснованные широким кругом полномочий, предоставляемых руководителю.
Прием на работу директора ООО проходит в несколько этапов:
- проверка кандидата относительно того, не установлено ли относительно него каких-либо ограничений, препятствующих занимать должность руководителя;
- изучение поданных документов;
- проведение учредительного заседания, по итогам которого принимается решение;
- ознакомление нового руководителя с регламентом работы и внутренними документами;
- подписание трудового договора;
- оформление приказа о приеме директора;
- внесение необходимых сведений в трудовую книжку;
- оформление личной карты руководителя;
- извещение налоговой службы об изменениях в кадровом составе ООО;
- составление акта передачи дел.
Далее представлено более детальное описание вышеперечисленных этапов.
Как оформить кадровые документы на руководителя
Начнем с вопросов о приеме руководителей на работу. С точки зрения Трудового кодекса, руководитель — такой же работник, как и любой другой. Соответственно с ним нужно заключить трудовой договор.
При этом долгое время спорным оставался вопрос о трудовом договоре с руководителем, который является единственным участником организации, то есть, фактически ее собственником. Так, изначально с ними было рекомендовано заключать трудовые договоры.
Однако в конце 2006 года Роструд выпустил письмо, в котором дал прямо противоположную рекомендацию — дескать, единственный учредитель не может быть работником организации в силу стать 273 ТК РФ (см. письмо Роструда от 28.12.06 № 2262-6-1).
Данное письмо вызвало множество проблем с расходами на заработную плату таким руководителям. И данного подхода контролирующие ведомства придерживались достаточно долго (см., например, письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.09 № 22-2-3199).
Но все течет, все меняется. И сегодняшняя практика вновь вернулась к тому, что с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем организации. Обосновывается такой подход необходимостью обеспечить руководителю социальные и трудовые гарантии (см. приказ Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 № 428н)*.
Итак, с необходимостью заключения договора определились. Но возникает логичный вопрос — кто же подпишет этот договор со стороны организации? Тут возможны варианты.
Так, если речь идет об организациях, где количество участников более одного, то от имени ООО договор подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, на котором избран руководитель, либо иное лицо, уполномоченное на то решением общего собрания участников (ст. 40 Федерального закона от 08.02.
Обратите внимание
98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). А от имени акционерного общества — председатель совета директоров или иное лицо, уполномоченное советом директоров (п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Если же директор является единственным учредителем, то договор он заключает как бы сам с собой. Только в одном случае он выступает от имени юридического лица-работодателя, а в другом — от имени физического лица-работника.
Формулировка договора, конечно, получается несколько необычной «Общество с ограниченной ответственностью «Класс», именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице единственного участника Носова П.Н., действующего на основании Устава общества и Решения единственного учредителя от 26.04.
2011 № 12, с одной стороны, и Носов Павел Николаевич, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны…». Но Трудовому кодексу такая формулировка не противоречит.
Согласно мнению ВАС РФ, полномочия у руководителя организации появляются с момента принятия решения уполномоченным органом о наделении лица полномочиями руководителя (решение ВАС от 29.05.06 № 2817/06). А значит, он вполне может подписать от имени организации трудовой договор о своем назначении на должность.
Прием на работу генерального директора
«Кадровый вопрос», 2012, N 4
ПРИЕМ НА РАБОТУ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА
Особенности регулирования труда руководителей организации регламентированы гл. 43 Трудового кодекса РФ. Так, согласно ст.
273 Трудового кодекса РФ руководителем признается физическое лицо, которое в соответствии с законодательством РФ, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
Прежде всего необходимо отметить, что с генеральным директором организации трудовой договор должен заключаться так же, как и с другими категориями работников. Ведь Трудовой кодекс РФ не содержит каких-либо положений о том, что с руководителем организации можно не заключать трудовой договор.
Важно
Таким образом, генеральный директор, с одной стороны, является руководителем, единоличным исполнительным органом организации, который решает все хозяйственные, управленческие и финансовые вопросы, а с другой стороны, является таким же работником организации, который работает по трудовому договору и соблюдает правила трудового распорядка.
Каковы же особенности заключения трудового договора с генеральным директором? Их несколько.
Во-первых, прежде чем заключать трудовой договор с директором о его назначении (избрании) на должность, должно быть принято соответствующее решение. Такое решение принимают собственники организации.
Решение собственников должно быть принято по всем правилам законодательства и оформлено должным образом. В частности, следует обратиться к уставу организации.
Там можно найти ответ на такой вопрос, как в чьей компетенции находится вопрос образования единоличного исполнительного органа? Так, согласно ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.
N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) и ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ) решение о назначении генерального директора может принимать:
- — либо общее собрание участников (если речь идет об ООО), общее собрание акционеров (если речь идет об ОАО, ЗАО);
- — либо совет директоров (наблюдательный совет) общества, если решение данного вопроса отнесено уставом к его компетенции.
- В первом случае оформляется протокол общего собрания акционеров (участников) общества. В нем обычно отражают следующие данные:
- — форму, место, время проведения собрания;
- — общее количество участников (акционеров) общества и количество присутствующих;
- — вопросы повестки дня. Например, так: «Избрание генерального директора Общества и подписание с ним трудового договора»;
- — кто был заслушан, и что постановили по вопросам повестки дня;
Особенности общих оснований увольнения директора
Рассмотрим особенности самых популярных общих (для любых сотрудников, ст. 77 ТК РФ) оснований расторжения отношений с директором:
- При увольнении по собственному желанию.
В таком случае работник должен известить работодателя о своем намерении в письменном виде не менее чем за 1 месяц (ст. 280 ТК РФ). Факт прекращения отношений при этом не зависит от принимаемого собранием участников решения по вопросу увольнения (постановление 12-го арбитражного апелляционного суда от 12.11.2014 по делу № А12-31975/2013). - При увольнении по истечении срока действия трудового договора.
Если работодатель не хочет продлевать договор, заключенный на определенный срок, то за 3 дня до его окончания он должен предупредить 2-ю сторону об этом (ст. 79 ТК РФ). В противном случае при условии продолжения исполнения обязанностей директором договор автоматически становится бессрочным. - При увольнении из-за смены собственника имущества.
Следует иметь в виду, что изменение состава участников не является сменой собственника. Так, определением Московского городского суда от 14.11.2013 по делу № 11-35322/13 было признано незаконным увольнение директора общества, произошедшее после его выхода из состава участников.
Как оформить прием на работу генерального директора
Перед тем, как назначить некое физлицо на должность генерального директора, его нужно проверить на отсутствие дисквалификации. Проверку проводят в реестре дисквалифицированных лиц. Дело в том, что руководитель организации не должен иметь дисквалификацию. Запросить информацию можно в налоговом органе, либо найти в интернете. Однако, в целях подтверждения достоверности информации, лучше, чтобы у компании был официальный документ. Если компания предварительную проверку не проводила, а в период работы выяснилось, что принятое лицо находится в списке дисквалифицированных, договор с ним нужно будет расторгнуть. При этом на штраф за принятие такого лица на должность директора составит 100 000 рублей.
Порядок, по которому производится назначение директора предусматривается учредительными документы. Так, в них должно быть указано, что назначается директор решением собрания участников компании (акционеров, совета директоров), либо наблюдательным органом. С директором также заключают трудовой договор, подписывает который председатель собрания, на котором было принято решение о назначении, либо другое уполномоченное на то лицо (
Назначение собранием учредителей
Общее собрание учредителей предприятия проводится ещё до его регистрации. Это самостоятельный орган, который выбирает положения устава и руководителя организации. Обычно проводится открытое голосование по всем вопросам. Однако устав может предусматривать и закрытое голосование.
У каждого учредителя есть своя доля, от неё зависит вес голоса. Если ещё не определены доли каждого участника предприятия, считается, что оно принадлежит всем поровну, и каждый учредитель имеет один голос. Чтобы принять решение о назначении генерального директора, нужно, чтобы за человека проголосовало 3/4 учредителей.
Статья 67.1 ГК РФ требует, чтобы решения и состав общего собрания учредителей заверялись нотариусом. Но участники сами могут отказаться от применения этой нормы, заменив нотариальное заверение другой его формой.
Можно заверять решение общего собрания учредителей подписью всех участников.
Устав организации может предусматривать иную процедуру назначения генерального директора. Например, первое собрание учредителей может дать такие полномочия совету директоров.
Когда новый гендиректор вступает в права?
С какой даты возникают полномочия у нового генерального директора ООО и прекращаются у старого – с даты внесения записи в ЕГРЮЛ или с даты вынесения решения учредителя ООО о его назначении?
Полномочия у нового генерального директора ООО возникают с даты избрания его на эту должность общим собранием ООО или решением совета директоров (наблюдательного совета), если данный вопрос отнесен уставом к его компетенции. Полномочия старого директора прекращаются также со дня принятия соответствующего решения. Закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
В соответствии с ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
Как установлено п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В основном судебная практика признает, что полномочия руководителя возникают и прекращаются с даты принятия решения о его назначении на эту должность.
Однако, существует и противоположная точка зрения, изложенная в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2016 N 07АП-379/2015 по делу N А45-20088/2014 (Требование: О признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения). В нем сказано следующее: «В соответствии со ст. 8, п. 3 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон N 129-ФЗ) государственная регистрация изменений в учредительных документах юридического лица и (или) в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Согласно п. 2 ст. 11 Закона N 129-ФЗ моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.
Таким образом, из положений Федерального закона N 129-ФЗ следует, что новый руководитель считается вступившим в должность, а прежний – уволенным, лишь со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (с даты регистрации изменений, при этом не связанных с внесением изменений в учредительные документы)».
Данная позиция суда не является бесспорной, так как она не основана на нормах ГК РФ и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, которые не связывают возникновение и прекращение полномочий руководителя с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.